DAO в России: юридический аспект

«DAO – это технологичный феномен, объединяющий людей, 

в лучших традициях древних Афин»

 © Романов Дмитрий, 2022

DAO (Decentralized autonomous organization) – децентрализованная  автономная организация (или децентрализованная автономная корпорация) – организационная форма при которой координация деятельности участников и управление ресурсами происходит в соответствии с заранее согласованным и формализованным набором правил, контроль за соблюдением которых выполняется автоматически. Правила работы DАО могут быть заданы в смарт-контрактах. Записи финансовых транзакций DАО и программные правила таких контрактов хранятся в цепочке блоков транзакций.

О понятии DAO

До момента признания DАО в качестве вида юридических лиц в российском законодательстве можно оценивать их как сообщества (группы) граждан, объединённых общей целью или задачами, которые для их достижения могут формировать денежные фонды и использовать по своему усмотрению. 

В бюджетном законодательстве есть такая норма – средства самообложения граждан. Это средства, которые собирают совместно граждане для достижения определенной цели. Например, для улучшения качества покрытия детской или спортивной площадки, посадки деревьев во дворе или ремонта дворовой территории и пр. Однако, как правило, это лица, проживающие в данном доме, районе и пр. В ситуации с DAO – все иначе, поскольку ему присущ трансграничный характер, а его участники могут проживать в разных частях мира. 

Кроме того, участники DAO могут распределять сформированный ими денежный фонд (treasury) между собой. Что же касается средств самообложения граждан – то они не подлежат распределению между гражданами и используются на какую-либо общественно-полезную для них цель.

Важными составляющими DAO являются:

• цель создания и деятельности;

• сформированный фонд (treasury) и управление им;

• механика управления при помощи токенов, включая порядок голосования сообществом.

Отсюда вытекают его цели:

• независимость от существующих правовых режимов – до момента легализации государством и начала воздействия регуляторов;

• отсутствие (как правило) налогообложения;

• автоматизация управленческой функции за счет смарт-контрактов;

• общность ресурсов для решения задач;

• возможность гибкого управления;

• прямое взаимодействие;

• оперативный характер обработки данных и транзакций;

• возможность найма сотрудников.

• высокое доверие между членами (открытый код);

• минимальный порог входа;

• открытость.

И отмечу самое главное – DAO это один из самых перспективных видов проектов на блокчейне, который является не просто способом объединения для достижения определенных целей, но и реальным проявление демократических  начал в управлении.

DAO – это отличный инструмент для старта и масштабирования абсолютно любых коммерческих или некоммерческих проектов.

Появление

Существует несколько подходов к вопросу об истории появления DAO. Однако в любом случае предположу, что далеким прообразом современных DAO является афинская демократия, которая начала формироваться в 507 году до н. э. в Афинах и которая продержалась почти два столетия.

На современном этапе появление DAO связывается с опубликованием статьи Дэна Ларимера (соучредитель компании Invictus Innovations), и создателя сети Ethereum Виталика Бутерина в 2013 году.

Одним из первопроходцев в этом направлении стало The DAO в 2016 году. Самый успешный и провальный одновременно проект – поэтому его название стало именем нарицательным и послужило большим уроком для всех. Причинами явилось то, что The DAO привлекло 150 млн. долл. Однако в результате хакерской атаки было выведено более 50 млн. долл. Также указанное событие послужило не только основанием для пересмотра состава используемых смарт-контрактов, аудита их уязвимости, но и разделением сети Ethereum.

Еще одной историей, связанной с The DAO, было огромное внимание к ней со стороны Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC). Тогда регулятор пришел к выводу о том, что его токены DAO, можно квалифицировать в качестве ценных бумаг (инвестиционный контракт) в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 г. (Securities Act of 1933) и Законом о торговле ценными бумагами (Securities Exchange Act of 1934).

Указанные события не только подтвердили появление нового субъекта права, но и показали его уязвимость. Однако все это пошло только на пользу институту DAO и сейчас мы наблюдаем их бум. По некоторым данным, по состоянию на июнь 2022 года насчитывалось более 6 тыс. DAO. Однако смею предположить, что их реальное количество гораздо больше.

Рис. 1 Информация о количестве DAO

Для чего DAO, типология DAO

Существующие DAO можно разделить на следующие виды:

1. DАО управления соглашением: некоторые из крупнейших DАО связаны с соглашениями и служат механизмами для управления операциями, доходами и другими функциями. Эти DАО выпускают токены протокола для управления. Владельцы токенов обычно голосуют за предложения по внесению изменений в базовую сеть. Например: MakerDAO, Compound, Uniswap, Aave и т. д.

2. Инвестиционный пул DАО – это пул коллективного капитала, созданный для использования различных инвестиционных возможностей. Например, The Lao.

3. Коллекционный пул DАО – эти DАО используются для управления и создания коллекций NFT. Например, PleasrDAO, Flamingo.

4. Финансовые DАО. Они нацелены на финансирование общественной инфраструктуры. Сообщество объединяет средства и голосует за гранты для различных проектов, исходя из максимальной полезности всего сообщества. Самый известный, наверное, MolochDAO.

5. Социальное сообщество DАО: это очень интересные эксперименты сообщества, организованные вокруг общих целей и идеалов. Правила обычно отдают предпочтение социальному капиталу и вкладам в сообщество, а не финансовому капиталу. Например FWB.

6. DАО управление контентом состоит из сообществ, которые хотят управлять и организовывать создание и потребление контента. Процесс может включать поощрение контрибьюторов и голосование по рейтингу качества контента. Например: Rekt, BanklessDAO.

7. Инфраструктурные DАО: эти DАО были созданы для предоставления базовой инфраструктуры и наборов инструментов для создания, эксплуатации и управления DАО. Например, Арагон, Колония, DAOstack, DAOHaus и т.д.

Однако эта классификация не является исчерпывающей.

Рис. 2 Виды DAO

Механика DAO

Самым важным отличием DAO, на мой взгляд, от иных форм кооперации является возможность активного участия в формировании повестки дня этого сообщества. Каждый член DAO может вынести на голосование определенный вопрос либо проголосовать за любой другой. И эта черта является красной линией, придающей DAO определённые оттенки идеальной демократии. Именно того порядка, когда каждый член сообщества может оказывать влияние на его жизнь.

Но иногда это приводит к негативным последствиям – злоупотреблениям среди участников. Поэтому верно выражение: «Демократия это манящая цель, а не тихая гавань. Ведь свобода - это непрестанное стремление, а не окончательное достижение» (Феликс Франкфуртер).

DAO как постоянный поиск общественного консенсуса

Единственным возможным вариантом управления DAO является голосование с помощью токенов (аналог акций).

В Древних Афинах местное сообщество принимало решения через Экклеси́ю (др. -греч. ἐκκλησία) - высший орган государственной власти, народное собрание, где управленческие решения формировались путем голосования. При этом, как отмечается в исторической литературе, для голосования использовались бобы. Они были двух цветов – черные («против») и белые («за»). Соответственно, если гражданин поддерживало вопрос, вынесенный на голосование, – он должен бросал в урну белый боб, ну а если нет – черный.

Интересным является также опыт Афин в части принятия решений об изгнании граждан из города и исключении их из социальной инфраструктуры. Такое голосование называлось Остраки́зм (др.-греч. ὀστρακισμός от ὄστρακον «черепок, скорлупа»). Это народное голосование с помощью глиняных черепков (остраконов), по итогам которого определяли человека, наиболее опасного для государственного строя, и изгоняли его на 10 лет. Остракизм не был связан с обвинениями в каком-либо преступлении, не влёк за собой потерю гражданского статуса и конфискацию имущества, рассматривался не как наказание, а как профилактическая мера. Изначально, по данным античных авторов, он был придуман, чтобы предотвратить восстановление тирании, но со временем превратился в простое средство политической борьбы.

В современном мире также имеются возможности для применения голосования. Так, в публичном пространстве это возможно путем проведения избирательных кампаний, референдумов, публичных обсуждений. В какой-то мере сюда можно отнести и процедуры общественного контроля. Имеются возможности для голосования и на локальном уровне. К примеру, голосование акционеров и участников органов управления юридическими лицами, избрание в ученый совет ВУЗа, избрание заведующего кафедрой, утверждение годового отчета организации и т.д. Все это указывает на то, что демократические процедуры и основы народовластия сохраняются. Возможно не в таких масштабных проявлениях, но все же они имеются.

Идеи народовластия находят непосредственное отражение и в DAO. 

В этом смысле DAO являются безусловным социальным феноменом, который формирует абсолютно иные подходы к управлению сообществами, определению ими приоритетов, целей и направлений своей деятельности.

Как и в Древних Афинах управление в DAO строится на токенах (бобах). Обладание большим количеством токенов увеличивает «удельную массу» его владельца, т.е. увеличивает количество принадлежащих ему голосов. Таким образом, легитимация (признание) управленческих решений такого сообщества происходит через голосование, ход и результаты которого фиксируются в блокчейне. Что существенно повышает прозрачность таких процедур, доверие к ним, а также снижает возможность их компрометации.

Рис. 3 Описание модели управления в DAO

С правовой точки зрения обладание токеном соответствующего DAO имеет ряд последствий:

Возможность голосования и формирования повестки DAO при помощи GT (Government token) токенов 

Каждый владелец этих токенов DAO может не только принимать активное участие в голосованиях, но и более того – выносить на них важные на его взгляд вопросы. Это еще раз подчеркивает демократические начала этого объединения людей. Однако в тоже время, это может иметь и негативные последствия. В частности, многие знают про случай остракизма инвестора Merit Circle DAO в мае этого года, когда члены этого сообщества проголосовали за предложение удалить одного из своих начальных инвесторов и вернуть его первоначальные инвестиции. Причиной тому послужило отсутствие ценности от таких инвестиций. Вот такой прецедент.

Кроме того, бывают ситуации, когда выносимые на голосование вопросы разделяют членов DAO на две равные группы – на тех кто «за», и кто «против». Такое состояние может повлечь отрицательные последствия для сообщества, вплоть до прекращения его деятельности. Поэтому DAO – это постоянный поиск консенсуса между его участниками.

В юриспруденции такое явление именуется реализацией теории общественного договора – когда мы на постоянной основе ищем возможные варианты разрешения проблем при разнополярных мнениях и интересах членов человеческого общества. В итоге – принимаемые решения должны каким-то образом соответствовать ценностям разных групп лиц и примирять их. Поэтому DAO можно рассматривать как некую экспериментальную модель поиска консенсуса между людьми, еще одно поле для такой игры.

При этом особый интерес вызывает то, что DAO имеют трансграничный характер. В него могут входить люди разных национальностей, рас, убеждений и политических взглядов, разными моральными ценностями и пр. Эти обстоятельства придают особую ценность наблюдению за дальнейшим развитием этого института.

Указанный признак трансграничности DAO, на фоне усиливающихся тенденций изоляции стран друга от друга, уменьшением количества перевозок пассажиров и повышением стоимости проезда, и как результат – снижение возможностей общения в оффлайне, подчеркивает важность развития DAO. 

Поэтому DAO можно рассматривать как проводник глобализации, размывающий государственные границы и объединяющий множество людей.

При помощи LP (Liquidity Providing) токенов можно капитализировать DAO

За счет указанных токенов можно эффективно привлечь средства не только от самих членов этого сообщества, но и инвесторов со стороны. Владение такими токенами позволяет не только участвовать в распределении сформированного фонда (treasury) DAO, но и получать вознаграждения.

Более того, отдельные компании-конструкторы DAO уже сейчас предлагают специальные программные модули, позволяющие выплачивать заработную плату и иные периодические платежи членам DAO. Такое технологическое решение свидетельствует о фактическом и юридическом приближении DAO к статусу работодателя. Что существенно изменяет значение DAO в будущем блокчейна. Более того, можем предположить, что с развитием такой технологии все больше компаний и других юридических лиц будут создавать свои клонов в виде DAO. Это позволит существенно улучшить корпоративные отношения, ускорит управленческие процессы и упростит проведение отдельных процедур. К примеру, годовые собрания акционеров более не потребуется проводить в оффлайн. Не нужно будет их собирать, готовить бюллетени, нести накладные расходы и пр. Все такие процедуры уже сейчас в полной мере возможно разрешить при помощи DAO и смарт-контрактов.

Кроме того, также можно предположить, что в ближайшем будущем при условии внедрения блокчейна, в т.ч. в сектор государственных и муниципальных услуг, DAO будут обретать все большую популярность в общественными сферах, где требуется коллективное участие в решении определенных вопросов.

Жилищно-строительные кооперативы, сходы граждан, общественные обсуждения, выборы, управление подъездом многоквартирного дома, школа, кружок, клубы и иное – все это перспективы для повсеместного внедрения DAO.

Таким образом, использование указанных токенов позволяет определять направления и цели деятельности DAO, принимать участие в голосованиях, получать выплаты из фонда.

Все подобные конструкции еще раз указывают на возможность признания DAO юридическими лицами. Однако, конечно, с рядом изъятий и ограничений. Первое и самое главное – отсутствие правосубъектности. Иными словами – в настоящее время законодательством DAO не признаются в качестве субъектов права (юридическим лицами). Вместе с тем, на основании анализа законодательства установлен ряд моментов, которые требуют обсуждения и освещения. Например, вопрос о налогообложении доходов, полученных от участия в DAO. Так, в соответствии с налоговым законодательством России – налогообложению подлежат все доходы, полученные физическим лицом.Соответственно, к ним в том числе относятся доходы от DAO.

Об этом подробнее ниже.

О правовом регулировании DAO в Российской Федерации

Следует отметить, что отсутствие полноценной правовой регламентации DAO является общемировой проблемой. Это во многом вызвано тем, что DAO стали активно появляться последние 6 лет (начиная с The DAO) поэтому публичное регулирование этих отношений существенно запаздывает. Однако имеется ряд примеров, где DAO признаются субъектом права (американские штаты Делавэр, Вайоминг, Марашалловы острова) на правах юридического лица. И это только начало их пути.

Что касается российской юрисдикции то дела обстоят следующим образом. В первую очередь необходимо обратить внимание на то, что DAO – это  форма объединения граждан (людей) для достижения определенных целей. Вопросы таких объединений регламентируются Конституцией России. В частности, частью 2 статьи 15 Конституции России предусмотрено, что органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы.

В свою очередь, статьей 30 Конституции России устанавливается, что каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов. Свобода деятельности общественных объединений гарантируется. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем.

Указанное свидетельствует о том, что любое объединение граждан должно соблюдать российское законодательство и всем предоставляется право создавать подобные объединения и свободно вступать в них.

Однако DAO в данном случае не могут выступать в гражданском обороте в качестве самостоятельного субъекта и совершать соответствующие сделки. Для это необходимо его приземление в российской юрисдикции. Соответственно, в рамках законодательства для привязки DAO к российским юридическим лицам можно использовать несколько их правовых конструкций. Также важно указать, что регистрация юридического лица автоматически повлечет налоговые расходы, а также прочие накладные расходы. Соответственно, в фонде DAO должны быть предусмотрены для это ресурсы

Необходимо правильно настроить взаимодействие DAO и создаваемой компании, синхронизировать их между собой, поскольку от этого будет зависеть возможность представления интересов DAO с субъектами вне блокчейна. С этой целью настоятельно советую привлекать квалифицированных юристов, имеющих необходимый опыт в таких вопросах.

Итак, раскрою, что из себя представляет юридическое лицо. Статья 48 Гражданского кодекса России (далее – ГК РФ) указывает на то, что юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ. Так, в зависимости от того какие цели преследует DAO, можно привязать его к коммерческим или некоммерческим юридическим лицам.

Отличие их между собой вытекает из статьи 50 ГК РФ, где указывается на то, что юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Следует учитывать, что такие организации должны быть основаны на членстве.

Начну с коммерческих организаций, основанных на членстве, т.е. корпоративных юридических лиц. В данном варианте доступными для привязки являются хозяйственные общества: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Эти лица отличают ряд особенностей, связанных с количеством членов, порядком организации работы, требованиями к размеру уставного капитала, отчетность и разное регулирование.

Наиболее простым и доступным вариантом в данном случае может стать общество с ограниченной ответственностью – это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (статья 87 ГК РФ).

Также одним из вариантов привязки может быть полное товарищество. В соответствии со статьей 69 ГК РФ – полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

В части привязки DAO к некоммерческим организациям отмечу следующее. Из статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – НКО) следует, что некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Возможными формами НКО, которые могут быть использованы для привязки к DAO могут быть: общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства. Общественными объединениями признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (статья 6 Закона об НКО). 

Таким образом, в настоящее время в рамках российского законодательства для привязки к DAO могут применяться несколько видов указанных юридических лиц. Однако, полагаю, приведенные вариации не являются исчерпывающими и в рамках существующего регулирования могут быть использованы и другие правовые конструкции для обеспечения деятельности DAO в России. По этому вопросу, а также для уточнения деталей привязки DAO к юридическим лицам, вы можете обратиться к автору настоящего обзора.

P.S. Отмечу, что в настоящее время имеются инициативы, благодаря которым, возможно, возникнет специальное полноценное регулирование DAO в России. Автор следит за развитием событий.

Любое цитирование, копирование либо иное использование представленного текста, части текста возможно только с согласия автора.